Испытательный срок на работе

С понятием «испытательный срок» почти все мы знакомы на собственном опыте. Однако работодатели, назначая испытание, часто нарушают Трудовой кодекс. А есть отдельные, не слишком порядочные работодатели, которые пользуются испытательным сроком, чтобы нанимать работников на пониженную зарплату. А потом, увольняя предыдущего работника, как не прошедшего испытательный срок, нанимают следующего.

Понятно, что узнать наверняка, как поведет себя работодатель по истечении испытательного срока, невозможно. Но как защитить свои права, бороться с нечестными работодателями и на что обращать внимание, когда устраиваешься на испытательный срок - об этом и поговорим.

Ситуация 1. Кому нельзя назначать испытание

Молодой специалист окончил институт полгода назад. Ранее работал, но впервые устраивается на работу по полученной специальности. Ему назначают испытательный срок. Правомерно ли это?

Начнем с того, что испытательный срок может назначаться только по обоюдному согласию работника и работодателя. Это предусмотрено статьей 70 Трудового кодекса РФ, где сказано: «При заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе». То есть, без согласия работника, испытательный срок ему назначать нельзя.

Конечно, воспользоваться этим правом соискатель едва ли сможет - скорее всего его не возьмут на работу, если он попытается начать карьеру с такого несогласия.

Но есть категории работников, которым испытательные сроки назначать не разрешается законом даже при их на то согласии. Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

• беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;
• лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности;
• лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;
• лиц, окончивших имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;
• лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;
• лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
• лиц, заключающих трудовой договор на срок до двух месяцев.

Ситуация 2. Испытательный срок в трудовом договоре

Специалист устроился на работу. Работодатель предупредил его об испытательном сроке. Был подписан трудовой договор. Но в трудовом договоре не было ни слова о назначении испытания. Каковы последствия?

Если назначается испытательный срок, то это обязательно должно быть прописано в трудовом договоре. В ТК РФ сказано, что отсутствие в трудовом договоре условия об испытательном сроке означает, что работник принят на работу без испытания. Даже если есть приказ о назначении испытания, уволить работника, как не прошедшего испытательный срок, будет нельзя. И трудовой инспектор или суд, сравнив приказ и трудовой договор, сочтет существенным нарушением отсутствие в договоре пункта об испытательном сроке. В этом случае суд наверняка признает назначение испытательного срока недействительным.

Ситуация 3. Срочный трудовой договор на время испытания

Работнику предложили на время испытательного срока заключить срочный трудовой договор сроком на два месяца. По прошествии испытательного срока договор будет либо перезаключен на бессрочный, либо не будет заключен, если работник не пройдет испытание. Законно ли это?

В статье 58 Трудового кодекса черным по белому написано: «Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок». А заключение срочного трудового договора вместо оформления испытательного срока - как раз подпадает под такие случаи.

Мало того, Пленум Верховного суда РФ в своем постановлении от 17.03.04 № 2 рекомендовал судам обращать на эти моменты особое внимание. Поэтому, если работник обратиться в суд или трудовую инспекцию с жалобой на подобные действия работодателя, срочный трудовой договор может быть признан как заключенный на неопределенное время.

Ситуация 4. Сроки испытаний

Сотрудница устраивается на должность бухгалтера. Ей назначили испытательный срок 6 месяцев. Правомерно ли это?

Согласно статье 70 ТК РФ, испытательный срок не может превышать трех месяцев. Исключение составляют руководители организаций и их заместители, главные бухгалтера и их заместители, руководители филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций, для которых испытание устанавливается на срок не более шести месяцев.

Но в нашем случае, работник устраивается на должность бухгалтера, а не главного бухгалтера или его заместителя. Таким образом, испытательный срок не должен превышать 3 месяцев.

А если трудовой договор заключается на срок от 2 до 6 месяцев, то испытание не может превышать двух недель. При заключении трудового договора на срок менее 2 месяцев испытательный срок вообще не предусматривается.

Обратите внимание

В срок испытания не засчитывается период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе. То есть если сотруднику назначен испытательный срок 2 месяца, и 2 недели из этих двух месяцев он болел, то испытательный срок продлевается на две недели.

Ситуация 5. Пониженная зарплата на испытательный срок

Работодатель при приеме на работу нового работника предлагает ему на испытательный срок зарплату ниже, чем по окончании испытаний. Правомерны ли данные условия?

В той же статье 70 ТК сказано: «В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов». В каждой организации должно иметься штатное расписание, где указаны все оклады (тарифные ставки) для каждой должности, существующей на этом предприятии. Таким образом, заработная плата на испытательный срок не должна быть меньше, чем указана в штатном расписании. А значит ситуация с занижением зарплаты на время испытательного срока в этом случае неправомерна.

Конечно, работодатель может обосновать пониженную зарплату на испытательный срок и иными способами. Например, установить, что по истечении такового происходит первая индексация заработной платы (Трудовой кодекс прямо устанавливает Обязанность работодателя индексировать зарплату сотрудников), либо перевести работника на другую позицию штатного расписания. Наконец, можно просто повысить работнику зарплату, не обуславливая это прохождением испытательного срока (для «штучных» должностей, присутствующих в штатном расписании в единственном экземпляре).

Оспорить пониженную зарплату на испытательный срок можно только в том случае, если она является «белой». Или условие пониженной зарплаты прописано в трудовом договоре. Если же это условие в договоре не прописано, и часть зарплаты являлась «черной», то доказать, что эти деньги вам вообще выплачивались, затруднительно.

Впрочем, попытка оспорить зарплату на испытательный срок относительно реальна в наших условиях только для работников, не желающих задерживаться на данном месте работы.

И еще один момент: в трудовом договоре зарплата не может определяться формулировкой «согласно штатному расписанию». В статье 57 ТК РФ сказано, что условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты) являются обязательными для включения в трудовой договор. То есть в трудовой договор должна быть вписана либо тарифная ставка, либо оклад, а также другие выплаты работнику.

Ситуация 6. Результаты испытания и их последствия

Новый сотрудник (назовем его Ивановым) устроился на работу с испытательным сроком. По окончании испытательного срока работодатель не поставил его в известность о результатах испытания и Иванов продолжил работу. Через две недели после окончания испытательного срока работодатель сообщил, что Иванов испытания не прошел и в связи с этим будет уволен. Нарушил ли работодатель своими действиями закон?

В данной ситуации работодатель совершил сразу две ошибки. Во-первых, если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях ( ст. 71 ТК РФ). Во-вторых, по той же статье, если работодатель недоволен результатами испытания, он имеет право расторгнуть трудовой договор с работником до истечения испытательного срока. Но при этом он должен за три дня предупредить об этом работника в письменной форме с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание.

Итак, в случае с Ивановым работодатель не предупредил его за три дня в письменной форме с указанием причин о том, что Иванов не прошел испытание. И только по прошествии двух недель, когда работник продолжил работу, сообщил устно о решении уволить его. Исходя из всего выше сказанного, увольнять Иванова, как не прошедшего испытательный срок, недопустимо.

Кстати, Трудовой кодекс оставляет за работником право обжаловать решение работодателя о неудовлетворительном результате испытания в суде. И в этом случае особое внимание уделяется формулировкам причин, по которым работник не устроил работодателя. При этом все утверждения работодателя должны быть подтверждены соответствующими доказательствами. К сомнительным расплывчатым формулировкам суд отнесётся критически.

Если же сам работник в период испытательного срока придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня. Обратите внимание: не за две недели, как при обычном увольнении по собственному желанию, а всего за три дня.

Итак, мы рассмотрели самые часто встречающиеся ситуации, с которыми сталкивается работник, устраиваясь на работу с испытательным сроком. Давайте ещё раз перечислим те моменты, на которые стоит обращать внимание:

1. Есть категории работников, для которых испытательный срок вообще не предусматривается.
2. Если испытательный срок не вписан в договор, значит работник с точки зрения закона поступил на работу без испытания.
3. Заключать срочный трудовой договор на время испытательного срока запрещено Трудовым кодексом.
4. Испытательный срок не должен превышать трех месяцев. Исключение составляют лишь руководители и главные бухгалтера. Для них максимальный испытательный срок - 6 месяцев.
5. При заключении трудового договора от 2 до 6 месяцев испытательный срок не должен превышать двух недель. А если трудовой договор заключается на срок менее 2 месяцев, испытательный срок вообще не предусматривается.
6. Зарплата на испытательный срок не должна быть ниже, чем существующий в штатном расписании оклад для конкретной должности.
7. Если работник не прошел испытательный срок, работодатель обязан за три дня в письменной форме с указанием причин, известить работника о своем решении.
8. Если испытательный срок кончился, и работник продолжает работу, то считается, что он успешно прошел испытания.
9. Если работник в течении испытательного срока решает, что это место ему не подходит, и принимает решение уволиться, он обязан за три дня до увольнения поставить в известность работодателя о своем решении.